代表委员建言密编法网 严惩上市公司“关键少数”背信行为

　　本报两会报道组 吴晓璐

　　资金占用、违规包管等素来是成本市场恶疾。2006年出台的《刑法批改案（六）》新增背信侵害上市公司好处罪（简称“背信罪”），专门惩办上市公司董监高和大股东的上述背信举动。可是，因为各种缘故起因，该罪在实践中陷入“落地难、争议大、合用少”的困境。

　　本年世界两会时代，多位代表委员环绕背信罪“落地难”近况建言献策，提议通过完美行政立法、刑事立法，出台司法表明和指导案例等方法，加大对上市公司“要害少数”背信举动的赏罚力度，掩护市场主体和投资者正当权益。

　　“跟着对背信举动法律司法实践增多，蕴蓄起的案例必将引发业界理论研究走向深入。”中国政法大学法学院副传授赵志华对《证券日报》记者暗示，司法构造可慢慢通过行政立法、刑事立法、司法表明和指导案例等情势类型背信罪的领略与合用，不绝织就精密法网，将使得各类情势、水平的背信举动无所遁形。

　　四方面缘故起因

　　导致背信罪“落地难”

　　据世界人大代表、河南证监局局长牛雪峰先容，2006年背信罪入刑以来，至今讯断的仅有6件，还有10余件以该罪名备案侦查或提起公诉，但最终未确认。

　　据记者梳理，讯断案件中，鲜言案世人熟知。除了哄骗市场罪，鲜言还涉及背信罪。最高检暗示，“汉某公司系上市公司的并表子公司，鲜某将汉某公司资金转入小我私人节制账户，对比直接转移上市公司资金潜伏性更强，因为相干财政数据计入上市公司，最终如故致使上市公司好处蒙受重大丧失。”

　　连年来，上市公司董监高或大股东因涉嫌背信罪被备案观测的数目逐渐增多。如2月15日，ST中捷通告称，公司原总司理、法定代表人周海涛涉嫌背信侵害上市公司好处罪被台州市人民查看院核准逮捕。但最终是否能以背信罪认定，仍需时日。

　　综合来看，业界以为，背信罪“落地难”首要有四方面缘故起因：

　　一是背信罪与调用、侵略类犯法难以区分合用。中国人民大学法学院传授时延安接管《证券日报》记者采访时暗示，“针对公司、企业的犯法，每每用贪污罪或职务侵略罪、调用公款罪或调用资金罪来处理赏罚，而背信罪并没有作为首要的侦查和认定的偏向。简朴地说，公安司法事恋职员也许未必风俗运用该法条。”

　　赵志华亦以为，从实际缘故起因来看，背信罪与常见工业犯法如调用资金罪、职务侵略罪，出格是犯科接收公家存款罪存在犯法组成要件上的相似性。侦查职员对工业犯法已经形成一套成熟完美的侦查治理履历，且在进入诉讼措施后便于追赃，每每合用工业犯法的罪名成为司法构造的首选。

　　二是缺乏量化尺度，欠好掌握。牛雪峰暗示，法令条文对该罪犯法组成要件的描写较为原则和主观，造成认定尺度不明晰、主观判定空间大等题目。时延安以为，该罪罪状划定的一些要件较量原则，认定欠好掌握。譬喻，“明明不公正”的认定，在较为伟大的贸易情形下就欠好掌握。

　　三是证据网络和认定难。时延安暗示，上市公司内部管理伟大，假如内部穷乏明晰的规章制度，“董监高”的权限和职责存在恍惚之处，因而判定其是否违背忠诚任务、是否操作职务便利等较量坚苦。

　　四是刑事与行政之间跟尾的缺失。赵志华以为，2006年《刑法》划定的背信罪，与成本市场其他法令礼貌发生了不小的摆脱。今朝现有的司法表明并未对“违反受托任务”有任何划定，禁锢机构对付背信举动也无从举办行政认定。刑事与行政之间跟尾的缺失，可能说行政法令礼貌对付背信举动限定的缺失，也是本罪合用偏低的缘故起因之一。

　　震慑上市公司“要害少数”

　　掩护投资者正当权益

　　《关于依法从严冲击证券违法勾当的意见》（简称《意见》）提出，“对资金占用、违规包管等严峻侵吞上市公司好处的举动，要依法严重清查追偿，期限整改。”

　　为贯彻《意见》要求，加大对控股股东、现实节制人、董监高档“要害少数”的追责力度，世界政协委员、广东证监局局长杨宗儒暗示，提议立法司法构造会同证券禁锢部分，增强研究，通过优化完美刑事立法、出台司法表明等方法，加大相干规模的刑事冲击力度，掩护市场主体和投资者的正当权益。

　　赵志华暗示，用足用好行政赏罚和刑事制裁等最终本领，不只有益于投资人，也能辅佐上市公司董监高超确“底线与红线”，并自我束缚。在掩护好来之不易的信赖相关的基本上，在跟尾完美的“大资管”规制系统的基本上，才气促进成本市场恒久康健成长。

　　为了更好地禁锢、惩办背信举动，牛雪峰提议，打出行政规制和刑事规制“组合拳”，震慑上市公司“要害少数”，重办“元凶”。

　　除了完美行政立法、刑事立法，业界以为，出台司法表明或指导案例亦是当下可行之法。

　　世界人大代表、厚交所总司理沙雁提议，在实践基本上出台背信罪司法表明，厘清背信罪的合用争议、回应实践需求。起首，明晰将控股股东、现实节制人、董监高档关联方的各类直接可能间接资金占用举动纳入背信罪规制。其次，明晰“重大丧失”认定尺度。

　　时延安亦暗示，当前配景下，由最高人民法院或最高人民查看院出台指导性案例或典范案例的方法，指导下层司法构造办案是可行的。

　　赵志华以为，必要从拟定刑事司法表明、推选办政认定、跟尾完美的“大资管”规制系统的基本入手，继而明晰背信罪的组成要件和合用路径。只有当背信罪这一刑礼貌范与其他法令礼貌实现顺畅、连贯的跟尾时，针对资产打点营业的法令类型系统才是有生命力的。敦促背信罪的合用，不只仅是罚当其罪、违法必究的期许，也是真正使得禁锢行之有用的应有之义。